回避申請(qǐng)書
【制作依據(jù)】
回避申請(qǐng)書，是指仲裁程序進(jìn)行過程中，審理本案的仲裁員具有可能影響對(duì)案件的公正審理和裁決的情況下，當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)提交的，請(qǐng)求該仲裁員退出本案仲裁活動(dòng)的法律文書。《中華人民共和國(guó)仲裁法》第三十四條規(guī)定：“仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請(qǐng)：（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬；（二）與本案有利害關(guān)系；（三）與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；（四）私自會(huì)見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請(qǐng)客送禮的。”第三十五條規(guī)定：“當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)說明理由，在首次開庭前提出。回避事由在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭終結(jié)前提出。”
一、仲裁員回避的理由
仲裁員的回避，是指仲裁員具有法定的、可能影響案件公正裁決的情形時(shí)，依照法律的規(guī)定，不參加對(duì)該案的仲裁以確保仲裁的公正性的制度。
回避制度是仲裁制度的基本制度之一，仲裁機(jī)構(gòu)實(shí)行回避制度，是保障當(dāng)事人平等行使權(quán)利，保證仲裁人員公正處理案件的一項(xiàng)重要制度。規(guī)定回避制度的意義也正在于避免仲裁員徇私舞弊、枉法裁決情況的出現(xiàn)，以保證仲裁裁決的公正性。
回避的理由，又稱作回避的條件或原因，亦即符合哪些條件，即構(gòu)成了自行回避或申請(qǐng)回避的法定理由。各國(guó)仲裁法對(duì)回避的理由一般都作了列舉性規(guī)定。《中華人民共和國(guó)仲裁法》第三十四條規(guī)定，仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請(qǐng)：
（一）是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬
仲裁員是案件的當(dāng)事人，當(dāng)事人是案件實(shí)體權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者，包括仲裁申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人。因此仲裁員作為當(dāng)事人時(shí)，就與案件本身有直接的利害關(guān)系，因此，他不能擔(dān)任本案的仲裁員，而只能以當(dāng)事人的身份參加仲裁活動(dòng)，因?yàn)橹俨脝T和仲裁庭從其性質(zhì)上來說，是獨(dú)立于雙方當(dāng)事人的第三者，他與案件沒有任何牽連，不代表任何一方當(dāng)事人的利益，作為一個(gè)居間裁判者，公正地對(duì)交付仲裁的糾紛進(jìn)行審理并作出裁決。
當(dāng)事人、代理人的近親屬，主要是指父母、配偶、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。該仲裁員是當(dāng)事人的近親屬，因其與當(dāng)事人的這種特殊關(guān)系，會(huì)使對(duì)方當(dāng)事人對(duì)仲裁庭的公正性產(chǎn)生懷疑，不利于樹立仲裁庭的威信和威嚴(yán)，也有可能使案件不能公正裁決。因此，仲裁員如果是本案當(dāng)事人的近親屬，也應(yīng)回避。
仲裁代理人是受仲裁案件當(dāng)事人、法定代理人的委托，代為進(jìn)行仲裁活動(dòng)的人，他們?cè)诋?dāng)事人授權(quán)范圍內(nèi)，代表一方當(dāng)事人的利益參加仲裁審理。而且在現(xiàn)今的仲裁實(shí)踐中，有些代理人的利益與案件的處理結(jié)果也有著一定的聯(lián)系，如代理費(fèi)用的計(jì)算與案件的審理結(jié)果就可能有直接關(guān)系。因而，當(dāng)事人代理人的近親屬作仲裁員，可能會(huì)為了代理人本身的利益，或代理人所代理的一方當(dāng)事人的利益而作出不公正的裁決，不利于保護(hù)對(duì)方當(dāng)事人的利益，所以，仲裁員是當(dāng)事人代理人的近親屬時(shí)也必須回避。當(dāng)然，仲裁員也不能以代理人的身份參加仲裁。
（二）與本案有利害關(guān)系
所謂利害關(guān)系，是指本案的裁決結(jié)果直接涉及或者間接涉及仲裁員的某種利益，如與當(dāng)事人是共同權(quán)利人或是共同義務(wù)人。例如，甲申請(qǐng)仲裁要求乙償還借款，而乙將這筆錢又轉(zhuǎn)借給了仲裁員丙，這樣如果裁決乙償還欠甲的借款的話，丙就得先將款還乙。在此情況下，丙就有可能為了繼續(xù)占用這筆借款，而作出不利于申請(qǐng)人甲的裁決。
（三）與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正裁決的
所謂其他關(guān)系，是指仲裁員與當(dāng)事人或仲裁代理人之間除上述關(guān)系以外的其他的社會(huì)關(guān)系，如鄰居關(guān)系、朋友關(guān)系、同事關(guān)系、師生關(guān)系或個(gè)人之間的恩怨關(guān)系，在某些情況下這些關(guān)系的存在就足以對(duì)該案的公正裁決產(chǎn)生影響，因此，只要存在影響公正裁決的可能性時(shí)，仲裁員就應(yīng)當(dāng)回避，而不論該關(guān)系是否真正影響了仲裁的公正性。也就是說，并不是所有與當(dāng)事人有社會(huì)關(guān)系的仲裁員都要回避，只有這種關(guān)系的存在有可能導(dǎo)致仲裁裁決不公正的情況時(shí)，仲裁員才應(yīng)當(dāng)退出本案的仲裁工作。
（四）私自會(huì)見當(dāng)事人、代理人或者接受當(dāng)事人、代理人的請(qǐng)客送禮的
仲裁員私自會(huì)見當(dāng)事人、仲裁的代理人，可能會(huì)產(chǎn)生先入為主的看法，也會(huì)產(chǎn)生徇情仲裁的嫌疑。仲裁員接受當(dāng)事人、代理人請(qǐng)客送禮，則徇情裁決的可能性更大；因此，《中華人民共和國(guó)仲裁法》將仲裁員私自會(huì)見當(dāng)事人、代理人或者接受當(dāng)事人、代理人請(qǐng)客送禮的，列為仲裁員回避的法定理由之一，應(yīng)予回避。情節(jié)嚴(yán)重的，仲裁委員會(huì)應(yīng)將其除名，以確保仲裁員公正地仲裁案件，和維護(hù)我國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁庭及仲裁員的威信。
《中華人民共和國(guó)仲裁法》的上述規(guī)定，既便于仲裁員依照法定條件和自身情況自覺要求回避；又便于當(dāng)事人適當(dāng)及時(shí)地行使申請(qǐng)回避的權(quán)利，從而使當(dāng)事人合法權(quán)益得到及時(shí)的保護(hù)；還利于仲裁委員會(huì)依法作出仲裁員回避的決定，避免因立法的過于抽象化、概念化而不利于具體操作。
二、當(dāng)事人申請(qǐng)回避
申請(qǐng)回避是當(dāng)事人的一項(xiàng)權(quán)利，仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)從程序上保證當(dāng)事人這一權(quán)利的行使。在我國(guó)，仲裁員有法定的任職條件限制，這對(duì)保證仲裁的公平、公正起到了一定的作用，但是仲裁員在具體案件中能否真正做到公平、公正，還取決于他與案件及其相關(guān)人員的關(guān)系，如果存在某種關(guān)系，即使具備任職條件，也可能對(duì)其裁決案件的公正性造成影響。正是為了消除這種影響，法律才賦予了當(dāng)事人申請(qǐng)回避的權(quán)利，相應(yīng)的，仲裁委員會(huì)有義務(wù)保證當(dāng)事人這項(xiàng)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)仲裁員回避，但也要遵循一定的法律程序。
（一）申請(qǐng)回避的時(shí)間
依《中華人民共和國(guó)仲裁法》第三十五條的規(guī)定，提出回避申請(qǐng)的時(shí)間有兩種：
一是在首次開庭前提出。按照《中華人民共和國(guó)仲裁法》的規(guī)定，這一措施主要為保障案件當(dāng)事人申請(qǐng)回避權(quán)的實(shí)現(xiàn)。仲裁庭組成后，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將仲裁庭的組成情況書面通知當(dāng)事人，獨(dú)任仲裁員或首席仲裁員在開庭開始時(shí)也必須告知當(dāng)事人申請(qǐng)回避的權(quán)利，并詢問當(dāng)事人是否提出回避申請(qǐng)。當(dāng)事人在首次開庭前提出回避申請(qǐng)，防止因仲裁員的更替而導(dǎo)致以前進(jìn)行的程序重新進(jìn)行，以避免不必要的浪費(fèi)，從而保證仲裁及時(shí)進(jìn)行。
二是在最后一次開庭終結(jié)前提出。由于種種原因，在仲裁庭首次開庭前，當(dāng)事人可能對(duì)仲裁員是否符合法定回避情形不太了解，而在案件審理過程中，才發(fā)現(xiàn)或知道了仲裁員具有回避事由，為保障仲裁當(dāng)事人充分行使其權(quán)利，確保仲裁的公正性，法律允許當(dāng)亨人在最后一次開庭終結(jié)前提出回避申請(qǐng)。但如果仲裁庭開庭審理已經(jīng)結(jié)束，進(jìn)入了評(píng)議階段或已作出了裁決，則不能再行提出回避申請(qǐng)，而只能依照法律規(guī)定向人民法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決，予以補(bǔ)救。
（二）申請(qǐng)回避的理由
根據(jù)《中華人民共和國(guó)仲裁法》第三十五條的規(guī)定，當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)說明理由。就是說，法律不允許當(dāng)事人憑感覺或想象，認(rèn)為哪個(gè)仲裁員不能公正仲裁就可以提出回避申請(qǐng)，更不是提出回避申請(qǐng)就肯定回避，而是必須提出充足的回避理由。沒有充足理由僅憑感覺的申請(qǐng)，將被仲裁委員會(huì)駁回。無(wú)論是在首次開庭前，還是在最后一次開庭終結(jié)前的審理過程中，當(dāng)事人在提出回避申請(qǐng)時(shí)都必須說明理由，以便仲裁委員會(huì)據(jù)以進(jìn)行審查，以決定是否同意該仲裁員回避。同時(shí)，要求仲裁申請(qǐng)附具理由，還有利于防止當(dāng)事人濫用回避申請(qǐng)權(quán)，無(wú)理提出回避申請(qǐng)，以達(dá)到拖延仲裁程序的目的。申請(qǐng)回避的理由，根據(jù)《中華人民共和國(guó)仲裁法》第三十四條的規(guī)定，（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬；（二）與本案有利害關(guān)系； （三）與本案當(dāng)事人；代理人有其他關(guān)系，可能影響公正裁決的；（四）私自會(huì)見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請(qǐng)客送禮的。
（三）申請(qǐng)回避的方式
當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)的方式，《中華人民共和國(guó)仲裁法》第三十五條沒有作出明確的規(guī)定，但參照民事訴訟程序中的司法實(shí)踐，當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)可以采取書面方式，也可采用口頭方式進(jìn)行。
【文書樣式】
回避申請(qǐng)書
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申請(qǐng)人 |
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請(qǐng)求事項(xiàng) |
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事實(shí)與理由 |
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此致 |
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仲裁委員會(huì) |
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附： |
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申請(qǐng)人 |
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年 月 日 |
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【填寫說明】
一、首部
寫明文書名稱“回避申請(qǐng)書”。
二、正文
1.申請(qǐng)人的基本情況。填寫申請(qǐng)人基本情況時(shí)應(yīng)該注意以下問題：
（1）申請(qǐng)人是自然人的，寫明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所。住所與經(jīng)常居住地不一致的，寫經(jīng)常居住地；申請(qǐng)人是法人的，寫明法人名稱和住所，并另起一行寫明法定代表人及其姓名和職務(wù)；申請(qǐng)人是不具備法人條件的組織或起字號(hào)的個(gè)人合伙的，寫明其名稱或字號(hào)和住所，并另起一行寫明主要負(fù)責(zé)人及其姓名和職務(wù)；申請(qǐng)人是個(gè)體工商戶的，寫明業(yè)主的姓名、性別、年齡、民族、住所；起有字號(hào)的，在其姓名之后用括號(hào)注明“系……（字號(hào)）業(yè)主”。
（2）有法定代理人或指定代理人的，應(yīng)列項(xiàng)寫明其姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所，并在姓名后括注其與申請(qǐng)人的關(guān)系。
（3）有委托代理人的，應(yīng)列項(xiàng)寫明姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所，如果委托人系律師，只寫明其姓名、工作單位和職務(wù)。
2，請(qǐng)求事項(xiàng)
在這一欄內(nèi)，寫明請(qǐng)求申請(qǐng)回避的人員的姓名，在本案中所擔(dān)負(fù)的職責(zé)。例如負(fù)責(zé)審查起訴、負(fù)責(zé)審理工作等，或者在本案中擔(dān)任記錄、翻譯或鑒定工作等。明確提出更換該審判人員或鑒定、翻譯、書記人員的要求。
3.事實(shí)與理由
在這一欄內(nèi)，主要寫明其為什么應(yīng)當(dāng)回避。
首先，根據(jù)有關(guān)事實(shí)，說明該案的仲裁員或者是某個(gè)當(dāng)事人的近親屬，或者是曾經(jīng)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人，或者與本案的當(dāng)事人之間存在有某種恩怨關(guān)系等，因此不得參與本案的處理。
其次，應(yīng)當(dāng)列舉有關(guān)的證據(jù)，說明所舉事實(shí)是正確的，不是虛構(gòu)的。
再次，應(yīng)當(dāng)引用有關(guān)法律條文，說明申請(qǐng)回避書中所闡述的理由是有法律依據(jù)的。法律依據(jù)的引用，應(yīng)當(dāng)具體、全面、準(zhǔn)確。引用的法律應(yīng)寫全稱，如《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》，不能寫簡(jiǎn)稱，有失嚴(yán)肅。引用的法律條文，應(yīng)當(dāng)具體到條款項(xiàng)。
三、尾部
1.寫明致送的仲裁委員會(huì)名稱，即分二行列寫“此致”、“ 仲裁委員會(huì)”。
2.在正文的右下方，由申請(qǐng)人簽名或蓋章，申請(qǐng)人是法人或其他組織的，寫明法人或其他組織的名稱，其法定代表人或主要負(fù)責(zé)人亦應(yīng)簽字。
3.注明具文的年、月、日。
