證據(jù)保全申請書
【制作依據(jù)】
證據(jù)保全申請書,是指在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)提交的,請求對證據(jù)采取保全措施,加以確定和保護(hù)的法律文書。
一、仲裁中證據(jù)保全概述
仲裁中的證據(jù)保全,是指在仲裁程序開始以后,仲裁庭調(diào)查、收集、審核證據(jù)之前,為保證仲裁案件能夠公正合理地進(jìn)行審理并作出裁決,人民法院根據(jù)仲裁機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)交的當(dāng)事人申請,對有可能滅失或以后難以取得的證據(jù)材料所采取的一種及時保全措施。
證據(jù)是證明仲裁案件真實(shí)情況的一切事實(shí)材料,無論是當(dāng)事人提供的證據(jù),還是仲裁庭自行收集的證據(jù),都必須具備一定條件,即真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性,否則,不能成為認(rèn)定仲裁案件事實(shí)的根據(jù)。
仲裁當(dāng)事人為了證明自己提出的主張,仲裁庭為了查明案件事實(shí)都必須借助于證據(jù),但是,如果因?yàn)槟撤N原因使仲裁證據(jù)無法得到,就會妨礙案件的解決,不能及時保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益。因此,對證據(jù)進(jìn)行保全,將有可能滅失或者以后難以取得的證據(jù)提前收集和固定保存起來,防止因某種因素使能夠證明仲裁案件事實(shí)的證據(jù)遭到破壞;從而使證據(jù)保持其客觀性和真實(shí)性,使當(dāng)事人及時、正確地履行舉證責(zé)任,依法維護(hù)自己的合法權(quán)益,為仲裁庭查明仲裁案件事實(shí),避免對仲裁案件作出錯誤的裁決,奠定了可靠的基礎(chǔ),最終使仲裁案件得到及時解決。
二、仲裁中證據(jù)保全的條件
在仲裁案件中,并不是每一個證據(jù)都可以保全的,必須具備了法定條件,當(dāng)事人方可提出證據(jù)保全申請并由人民法院進(jìn)行證據(jù)保全活動。根據(jù)仲裁法的規(guī)定,仲裁中證據(jù)保全必須具備的條件是:
(一)證據(jù)有可能滅失
證據(jù)有可能滅失是指當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁并在仲裁庭調(diào)查收集證據(jù)前,有些證據(jù)不及時提取保存,就會失去,不復(fù)存在。例如,證人年老病重,隨時有死亡的可能;作為證據(jù)的物品屬于季節(jié)性商品,不宜保存,有腐爛、變質(zhì)、消滅的可能,隨時喪失其證明力。在這種情況下,應(yīng)當(dāng)提前制作證人證言筆錄或者錄音;對物證進(jìn)行勘驗(yàn),制作勘驗(yàn)筆錄并處理掉作為證據(jù)的物品。
(二)證據(jù)有以后難以取得
作為證明仲裁案件事實(shí)的證據(jù),如不及采取保全措施,以后將難以取得,不利于對仲裁案件的公正、合理處理。例如,證人將要.出國留學(xué)、定居等,在很長時間內(nèi)不能回國或者不可能再到中國來,以后再去收集、調(diào)取證據(jù),不僅十分困難,而且有可能無法取得,拖延仲裁案件的審結(jié),對保護(hù)當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益極為不利。所以,在證據(jù)以后難以再取得的情況下,就需要及時采取證據(jù)保全措施,將證據(jù)的證明力合法保存下來。
(三)證據(jù)如不予以保全,將影響到案件處理
在仲裁實(shí)踐中,當(dāng)事人對自己的主張要承擔(dān)舉證責(zé)任,即誰主張誰舉證。因此,被保全的證據(jù)必須對仲裁標(biāo)的有證明作用,如果證據(jù)不是決定仲裁案件事實(shí)的主要證據(jù),既使將來無法調(diào)查、收集到,也不會影響到仲裁案件的合理解決,就可以不予進(jìn)行保全。因此,對于認(rèn)定仲裁案件事實(shí)的重要證據(jù),只要當(dāng)事人提出證據(jù)保全申請,就應(yīng)當(dāng)及時采取保全措施。否則,證據(jù)一旦喪失,就造成負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人舉證不能或舉證不足,不僅對自己的主張不能夠充分證明,而且還要承擔(dān)不利的后果,從而嚴(yán)重影響到仲裁庭對仲裁案件的處理。
(四)由當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)申請證據(jù)保全
根據(jù)仲裁法規(guī)定,對于仲裁中的證據(jù)保全,只有人民法院才有權(quán)采取證據(jù)保全措施。也就是說仲裁機(jī)構(gòu)沒有裁定證據(jù)保全的權(quán)力,也沒有采取證據(jù)保全措施的強(qiáng)制手段。在民事訴訟中,人民法院在當(dāng)事人沒有申請證據(jù)保全的情況下,對于可能滅失或者將來難以取得的證據(jù),可以主動依職權(quán)采取相應(yīng)的保全措施。而在仲裁中,在證據(jù)處于將要滅失或者以后難以取得的情況下,當(dāng)事人只能主動向仲裁機(jī)構(gòu)申請證據(jù)保全,仲裁機(jī)構(gòu)不能依職權(quán)采取證據(jù)保全,也沒有義務(wù)通知有關(guān)人民法院采取保全措施。當(dāng)事人申請證據(jù)保全時,必須向受理仲裁案件的仲裁機(jī)構(gòu)提出申請,由仲裁機(jī)構(gòu)將當(dāng)事人的證據(jù)保全申請轉(zhuǎn)交給有關(guān)的人民法院。如果當(dāng)事人直接向人民法院提出證據(jù)保全申請,不會得到受理。所以,由當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)提出證據(jù)保全申請,這是仲裁中證據(jù)保全的一個前提條件,這也是仲裁的證據(jù)保全制度與民事訴訟的證據(jù)保全制度一個顯著區(qū)別。
三、仲裁中證據(jù)保全的程序
(一)當(dāng)事人提出書面的證據(jù)保全申請
在仲裁程序開始后,當(dāng)事人認(rèn)為有必要對有關(guān)證據(jù)采取保全措施時,以書面形式向仲裁機(jī)構(gòu)提出申請。在申請書中應(yīng)當(dāng)寫明:保全證據(jù)的種類、保全證據(jù)的所在地、保全證據(jù)與仲裁案件之間的必然聯(lián)系、申請證據(jù)保全的理由。當(dāng)事人應(yīng)在什么時間內(nèi)向仲裁機(jī)構(gòu)提出證據(jù)保全的申請,仲裁法和民事訴訟法均未作規(guī)定,一般認(rèn)為,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在仲裁委員會已經(jīng)受理案件,仲裁庭尚未進(jìn)入調(diào)查階段提出證據(jù)保全申請,否則,沒有實(shí)際意義。
(二)仲裁機(jī)構(gòu)向人民法院轉(zhuǎn)交保全申請
根據(jù)仲裁法的規(guī)定,仲裁機(jī)構(gòu)收到當(dāng)事人的證據(jù)保全申請后,應(yīng)及時提交給有關(guān)的人民法院。屬于國內(nèi)仲裁的,由仲裁機(jī)構(gòu)將證據(jù)保全申請?zhí)峤唤o證據(jù)所在地的基層人民法院;屬于涉外仲裁的由仲裁機(jī)構(gòu)將證據(jù)保全申請?zhí)峤唤o證據(jù)所在地的中級人民法院。
(三)人民法院審查并決定是否裁定證據(jù)保全
人民法院在收到仲裁機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)遞的證據(jù)保全申請書后,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行認(rèn)真審查。經(jīng)審查,人民法院認(rèn)為當(dāng)事人的證據(jù)保全申請有充分理由,確有保全證據(jù)的必要,應(yīng)當(dāng)及時作出證據(jù)保全的裁定;認(rèn)為當(dāng)事人的證據(jù)保全申請沒有道理或者沒有必要采取保全措施,作出不予保全的書面裁定,并說明理由,通知仲裁機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人。人民法院裁定證據(jù)保全,在裁定書中應(yīng)記明證據(jù)的種類和內(nèi)容、保全的時間和地點(diǎn),以及采取保全的方法等,存卷保管,以便仲裁庭調(diào)查使用。
四、采取證據(jù)保全的措施
人民法院裁定證據(jù)保全后,對不同的證據(jù)應(yīng)采取不同的保全措施。但是,對于證據(jù)的種類,仲裁法并沒有作出明確規(guī)定。因此,在仲裁活動中,對哪些證據(jù)可以采取保全措施,仍然依照民事訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類,來確定證據(jù)保全的范圍,即書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄。因?yàn)楦鶕?jù)仲裁法的規(guī)定,只有人民法院才有權(quán)對證據(jù)采取保全措施,其他單位與個人都沒有這種權(quán)力,必然適用民事訴訟法的規(guī)定。對哪些證據(jù)應(yīng)采用什么措施予以保全,仲裁法和民事訴訟法都沒有作出明確的規(guī)定。一般來講,對證人可以進(jìn)行詢問并制作筆錄或者錄音、錄像;對書證可以采取拍照、復(fù)制的保全方法;對物證可以進(jìn)行勘驗(yàn),制作勘驗(yàn)筆錄、繪圖、拍照、錄像或者保存原物。如果被保存的原物是易腐爛變質(zhì)的物品,可以在制作筆錄后予以變賣。但是,人民法院不論采取何種措施保全證據(jù),都應(yīng)當(dāng)達(dá)到客觀、真實(shí)地反映仲裁案件事實(shí)的目的,保存證據(jù)的證明力。
【文書樣式】
證據(jù)保全申請書
申請人:
申請人與 因 一案,已于 年 月 日向貴會申請仲裁。現(xiàn)因該案 即將滅失(或者是以后難以取得),為此,申請給予保全證據(jù)。現(xiàn)將案情事實(shí)、理由和具體請求目的分述如下:
事實(shí)和理由:
請求目的:
此致:
仲裁委員會
申請人
年 月 日
【填寫說明】
一、首部
即標(biāo)題,寫明文書名稱“證據(jù)保全申請書”。
二、正文
1.申請人的基本情況。填寫申請人基本情況時應(yīng)該注意以下問題:
(1)申請人是自然人的,寫明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所。住所與經(jīng)常居住地不一致的,寫經(jīng)常居住地;申請人是法人的,寫明法人名稱和住所,并另起一行寫明法定代表人及其姓名和職務(wù);申請人是不具備法人條件的組織或起字號的個人合伙的,寫明其名稱或字號和住所,并另起一行寫明主要負(fù)責(zé)人及其姓名和職務(wù);申請人是個體工商戶的,寫明業(yè)主的姓名、性別、年齡、民族、住所;起有字號的,在其姓名之后用括號注明“系……(字號)業(yè)主”。
(2)有法定代理人或指定代理人的,應(yīng)列項(xiàng)寫明其姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,并在姓名后括注其與申請人的關(guān)系。
(3)有委托代理人的,應(yīng)列項(xiàng)寫明姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,如果委托人系律師,只寫明其姓名、工作單位和職務(wù)。
2.說明案件已受理在案。依次寫清對方當(dāng)事人姓名或單位名稱、案由、起訴日期。表述為;“申請人與 因 一案, 已于 年 月 日向貴會申請仲裁。”
3.申請證據(jù)保全的原因。“現(xiàn)因該案”后的空白處寫明證據(jù)名稱,如“現(xiàn)因該案書證日記即將滅失(如是以后難以取得的,寫以后難以取得),為此申請給予保全證據(jù)。現(xiàn)將案情事實(shí)、理由和具體請求目的分述如下:”
4.事實(shí)與理由。寫明證據(jù)急需保全的原因,如不緊急采取保全措施,某些證據(jù)可能毀損、變形,或者可能不復(fù)存在,或者證人年老、病重將要死亡,或者證人將要出國留學(xué)或定居等等。
5.請求目的,即申請人要求怎樣保全,采取什么措施保全應(yīng)當(dāng)具體寫明。可以請求采取拍照、錄像、繪圖、制作模型、記錄證人的證言,等等。
三、尾部
1.寫明遞交仲裁委員會名稱,分二行寫“此致”、“ 仲裁委員會”。
2.申請人簽名或者蓋章。
3.注明制作本文書的具體時間。