司法實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)這種情形：有限責任公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，公司的股東未成立清算組對公司進行清算。在此情況下，公司債權(quán)人的債權(quán)如何得以實現(xiàn)。本文就此問題進行探析。
有限責任公司依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照，屬于行政性強制解散。上述公司解散事由出現(xiàn)之后，公司首先應(yīng)當自行清算。如在清算過程發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，應(yīng)當依法向人民法院宣告破產(chǎn)，經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當將清算事務(wù)移交人民法院，適用企業(yè)破產(chǎn)法及相關(guān)司法解釋進行破產(chǎn)清算。有限責任公司除合并或分立解散無須清算外，因公司法第一百八十一條規(guī)定的原因而解散公司的，應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算，而有限責任公司的清算組由股東組成。因此，清算是屬于有限責任公司股東的法定義務(wù)。
公司解散事由出現(xiàn)后，應(yīng)當依法啟動清算程序。在清算終結(jié)之前，公司人格繼續(xù)存在，清算中的公司對其依法終止前發(fā)生的債務(wù),仍以其全部財產(chǎn)獨立承擔民事責任。但目前司法實踐中，大量公司解散后應(yīng)當清算而不清算，嚴重損害了債權(quán)人的利益。我國公司法只規(guī)定了清算人在清算過程中的法律責任，卻沒有規(guī)定清算義務(wù)人不履行義務(wù)所應(yīng)承擔的法律責任。2008年5月19日，最高法院《關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定（二）》實施后，通過增加清算義務(wù)人不作為的成本迫使其選擇作為，即清算義務(wù)人不進行清算時，通過將其清算責任向財產(chǎn)責任轉(zhuǎn)化，督促其依法清算和規(guī)范公司法人退出機制，實現(xiàn)對公司解散清算中債權(quán)人利益的保護。
依據(jù)公司法和最高法院《關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定（二）》的相關(guān)規(guī)定，股東不履行法定清算義務(wù)的法律后果有以下三種：一是清算責任，指清算義務(wù)人在公司解散后，未依照法定程序和期限實施清算而應(yīng)承擔的強制履行清算義務(wù)的民事責任。公司解散后依法組織清算人進行清算是清算義務(wù)人的法定義務(wù)，如果清算義務(wù)人自愿主動地履行清算義務(wù)，積極地組織清算人實施清算行為，則不需要承擔清算責任。但是，在未依法組織清算的情況下，因其違反法定清算義務(wù)，清算義務(wù)人承擔的清算義務(wù)轉(zhuǎn)化為清算責任，即依據(jù)公司法第一百八十四條之規(guī)定，由法院強制其組織清算人對公司進行清算。二是清算賠償責任，因清算義務(wù)人消極的不作為行為而依法承擔的清算賠償責任。公司解散后，清算義務(wù)人未在法定期限內(nèi)履行清算義務(wù)，造成公司財產(chǎn)損毀、滅失、貶值等，致使公司的償債能力下降導致債權(quán)人的債權(quán)遭受實際損失，符合我國民法通則第一百零六條規(guī)定的侵權(quán)行為民事責任構(gòu)成要件。因此，清算義務(wù)人不履行清算義務(wù)的行為屬于侵權(quán)行為，應(yīng)當對債權(quán)人由此造成的損失承擔損害賠償責任。三是連帶清償責任。公司作為獨立的民事主體，應(yīng)對其行為獨立承擔責任，即使出現(xiàn)了解散事由，公司在清算終結(jié)前其獨立人格繼續(xù)存在，債權(quán)人通常只能向公司主張債權(quán)，而不能直接要求公司股東對公司行為承擔責任。但有限責任制度作為現(xiàn)代公司制度的基石，不是絕對的或者無條件的，超出合理的界限，就要受到法律的限制適用。公司法第二十條第三款規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害了公司債權(quán)人的利益，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。該條法律規(guī)定在我國公司法立法中確立了“揭開公司面紗”原則，即公司法人人格否認制度。公司解散后，因清算義務(wù)人不履行清算義務(wù)而導致公司無法清算的情況下，公司清算程序由于清算義務(wù)人的行為而無法啟動或者沒有必要繼續(xù)啟動，可以依據(jù)公司法第二十條的法理精神，應(yīng)當由清算義務(wù)人對公司債務(wù)承擔連帶清償責任。
綜上，最高法院《關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定（二）》第十八條第二款之規(guī)定是“揭開公司面紗”原則適用的具體體現(xiàn)，在公司解散事由出現(xiàn)后，股東不履行清算義務(wù)，且下落不明，辦公場所人去樓空的情形之下，視為濫用公司獨立人格和股東有限責任，嚴重損害公司債權(quán)人的利益，債權(quán)人不必申請法院啟動強制清算程序，可以直接要求股東對公司債務(wù)承擔連帶清償責任。
（浙江省長興縣人民法院 臧峻月）
