專家點評09年勞動維權典型案例 勞動爭議案井噴
來源：法制日報 據(jù)最高人民法院統(tǒng)計，2009年1月至11月，人民法院共審結勞動爭議一審案件257630件，同比上升16.82%。
25萬余起案件中，深圳百余農(nóng)民工遭遇塵肺門、杭州女工討薪被打、52個淘金農(nóng)民工異國落難……一起起維權事件，令人難以忘懷。
權威數(shù)據(jù)與一幕幕維權真實案例，碰撞、交織，中國人民大學勞動和社會保障法研究所所長黎建飛腦海中閃出兩個大字：“井噴！”
認真分析過2009年的典型勞動爭議案件后，黎建飛總的感受是，“盡管勞動維權大熱，但案件"井噴"只是暫時現(xiàn)象，隨著相關用工法律的完善和日益規(guī)范，案件數(shù)必將隨之減少。”
百余農(nóng)民工遭遇塵肺門職業(yè)病認定法規(guī)亟待修改
案情深圳百余農(nóng)民工遭遇塵肺門，他們的遭遇令人心酸：從上世紀90年代開始，他們便在深圳的各大建筑工地從事孔洞爆破工作，至今已有10多年。由于長期吸入大量粉塵，多人經(jīng)普通醫(yī)院檢查被疑患有塵肺病，但職業(yè)病醫(yī)院卻拒絕給他們做進一步檢查和治療，原因是他們沒有勞動合同，而用人單位也不給他們出具職業(yè)病檢查委托書。
點評勞動者申請職業(yè)病認定而不能并非孤立現(xiàn)象，也不是最近才出現(xiàn)的，近來發(fā)生的“開胸驗肺”等事件無不表明，職業(yè)病認定法規(guī)亟待修改完善。
由于職業(yè)病多有長期接觸、長期潛伏、緩慢發(fā)病、病程較長的特點，當勞動者知道或者應當知道自己患有職業(yè)病時，用人單位可能已經(jīng)消失了。此時，申請職業(yè)病認定的勞動者根本就找不到用人單位，也根本就不可能提供法律規(guī)定的材料，申請人的職業(yè)病認定也就完全沒有可能性了。
深圳職業(yè)病防治醫(yī)院要求只有用人單位出具證明才能將工人目前的病癥認定為職業(yè)病，正如有評論所說，“讓用人單位自證其罪，難道不是很荒唐嗎？”
面對勞動者此時雪上加霜般的無助與無望，現(xiàn)行的職業(yè)病認定法規(guī)負有不可推卸的責任，修改完善職業(yè)病認定的相關法規(guī)是必要而且緊迫的。
完善這個制度，法律要在兩個方面下工夫：第一，應當取消必須有勞動合同或者用人單位蓋章證明存在勞動關系這樣一個已經(jīng)過時的、從根本上就不合理的不公平規(guī)定。第二，在制度上要有補救程序，在一家職業(yè)病鑒定機構不予認定后，一定要有另外一個程序來補救。
交警醉死擬申報烈士尚無納入工傷范疇的先例
案情深圳市寶安區(qū)西鄉(xiāng)交警中隊交警陳錄生于2009年10月28日與當?shù)芈椴即孱I導在酒樓吃飯，同時赴宴的還有西鄉(xiāng)交警中隊隊長謝某和另外3名交警及3名交通協(xié)管員。
陳錄生在席間喝了大量洋酒后醉倒在沙發(fā)上，后經(jīng)搶救無效身亡。
事發(fā)后，西鄉(xiāng)交警中隊為陳錄生向上級請求認定為因公犧牲，并申報為烈士。
事件引起軒然大波。深圳市公安局交通管理局回應稱，陳錄生不具備申報“因公犧牲”或“革命烈士”條件，申報烈士只不過是西鄉(xiāng)交警中隊個別領導對政策把握不準、未與上級部門溝通擅自行動的結果。目前，西鄉(xiāng)交警中隊中隊長謝某已被停職。
點評將醉酒認定為工傷與工傷保險的性質相悖。工傷保險所保之“險”為職業(yè)危險，是對勞動者在職業(yè)活動中受到的職業(yè)傷害提供社會保障。職業(yè)危險特指在生產(chǎn)過程中發(fā)生的工傷事故和職業(yè)性有害因素對職工健康和生命造成危險。這種危險客觀存在，由外界直接傷害引起，危險發(fā)生與否具有不確定性。
醉酒，至今還沒有任何國家或者社會把它認定為職業(yè)，也沒有任何跡象表明醉酒行為系進行中的工業(yè)生產(chǎn)勞動。醉酒不具備工業(yè)生產(chǎn)中必然具有的職業(yè)危險，也與工業(yè)生產(chǎn)中的職業(yè)傷害無關，因而也沒有任何國家或者社會會把醉酒納入工傷的范疇。
工傷保險的根本目的不在于賠償，不在于責任追究，而在于預防、減少和消除工傷事故的發(fā)生。
杭州女工討薪被毆打必須用刑法制裁惡意欠薪
案情“老子有錢，花10萬塊錢買你一只手，你信不信？”面對前來討薪的王鴻麗，浙江省杭州市風格服飾有限公司的老板粟某不僅不肯付錢，還找人對她和她的丈夫肆意毆打凌辱。
吉林女子王鴻麗原是杭州風格服飾有限公司業(yè)務主管，在過去的一年中，她為公司接了3筆業(yè)務，按約定可拿4.6萬元提成。
據(jù)王鴻麗稱，在第一次去討薪時，粟某就找人威脅自己，而當她和丈夫第二次去討薪時，竟被幾人圍住毆打，自己被刀刺傷，丈夫被打昏過去。在他們的威脅下，王鴻麗被迫簽下文書，承認出賣公司秘密；承認自動辭職，工資獎金都不要了；承認威脅過老板娘。離開公司后，她還接到老板的電話，說如果報警，就死定了。
2009年11月23日，粟某等人因涉嫌尋釁滋事罪被杭州市西湖區(qū)人民檢察院批準逮捕。
點評勞動法對惡意拖欠工資的單位僅規(guī)定了“責令支付勞動者的工資報酬、經(jīng)濟補償，并可以責令支付賠償金”，卻沒有規(guī)定對嚴重的欠薪行為可以給予刑事制裁。
對于欠薪，現(xiàn)在有很多處罰方式，但都不是很有效。曾有餐館老板這樣說，“罰款我出，但就是不給拖欠的工資。”這是因為，拖欠是無成本的，誰都愿意這么干。
農(nóng)民工討薪難問題由來已久，但至今沒有得到很好的解決，如果不能加大處罰力度，我們將永遠走不出這個怪圈。
必須用刑法手段對惡意欠薪者予以制裁，讓他們?yōu)樽约旱男袨楦冻龈蟠鷥r。可以通過修改法律條款，按照拖欠工資的時間、數(shù)額、涉及農(nóng)民工的數(shù)量、拖欠造成的后果，對惡意欠薪者作定罪處理。
“打洋工”淘金夢破異國收風險保證金做法應取締
案情河北衡水故城的52名出國務工人員懷著淘金夢遠赴羅馬尼亞打工，在一家大型超市建筑工地做建筑工。3個月后，他們得知自己所持為臨時居留簽證，自2008年7月開始成為非法滯留人員，并被移民局通知限期離境。在非法居留期間，他們居無定所，靠撿菜葉充饑。
后來他們才知道，中介公司并未為他們辦理合法的出國務工簽證，卻收取了每人8萬元費用。回國后，52人將中介公司及經(jīng)辦人王某訴至法院，索賠近557萬元。
點評“打洋工”本是一件好事，但一些非法中介抓住勞工急于出國賺大錢的心理，設下一個又一個的陷阱。有的中介公司根本不具備資質，被介紹的農(nóng)民工被轉手多次，權益得不到任何保障；有的說是去國外務工，但一些機構或個人卻用旅游簽證或商務簽證把打工者“哄騙”出國；勞務合同是保障打工者權益的依據(jù)，一些“黑中介”卻在上面做手腳，有的不明確務工內(nèi)容和時間，有的干脆連合同都不簽。務工者即使被當?shù)刂薪楣究丝酃べY，也無憑據(jù)。
職業(yè)中介作假，出國務工成了打黑工，這一現(xiàn)象不得不引起人們重視。河北衡水52名出國務工人員，在出國務工的時候都給中介機構交納了高額風險保證金，這些從事出國勞務派遣的職業(yè)中介從事的不僅僅是職業(yè)介紹，更多的是一種勞務輸出，一旦這些中介作假則出國打工者的合法權益將難以保障，因此，必須對這類海外勞務派遣“黑中介”現(xiàn)象予以規(guī)范，所謂收取風險保證金的做法也應予以取締。用假文憑被炒未獲補償欺詐手段訂勞動合同無效
案情為謀得一份好工作，小吳使用了偽造的文憑，公司查明真相后與他解除了勞動合同。上海市第一中級人民法院對這起特殊的勞動爭議案件作出了終審判決，持假文憑謀職的小吳因欺詐行為被判勞動合同無效，不僅丟了飯碗，還無法享受替代通知期工資、經(jīng)濟補償金和停工醫(yī)療期等勞動法規(guī)定的對勞動者的傾斜性保護，他為自己的不誠信行為付出了相應的代價。
點評在目前的就業(yè)市場中，時常出現(xiàn)一些對自己的身份、學歷、職稱、身體條件等注水的不誠信員工。勞動合同法明確，以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立勞動合同的，訂立勞動合同因采取欺詐、威脅等手段而無效。
欺詐是指當事人一方故意制造假相或隱瞞事實真相，欺騙對方，誘使對方形成錯誤認識而與之訂立勞動合同。欺詐的種類很多，包括在沒有履行能力的情況下簽訂合同。
勞動合同法同時規(guī)定，勞動合同被確認為無效后，勞動者付出勞動的，用人單位應當向勞動者支付勞動報酬，勞動者因此給公司造成損失的，也應承擔相應的賠償義務。
職工工資收入“被增長”勞動報酬的概念難以量化
案情2009年上半年在崗職工平均工資為14638元，同比增長12.9%，同上半年GDP7.1%的增速相比，工資收入增速跑贏了GDP。與2009年4月國家統(tǒng)計局公布一季度在崗職工平均工資時一樣，不少人對工資統(tǒng)計數(shù)據(jù)再次提出質疑。
工資統(tǒng)計數(shù)據(jù)屢遭坊間質疑，原因之一就是人們的實際感受與數(shù)據(jù)不符。一條“我的工資"被增長"了”的網(wǎng)絡帖子因此備受追捧。
在發(fā)布數(shù)據(jù)的同時，統(tǒng)計局聲明：根據(jù)現(xiàn)行統(tǒng)計制度，城鎮(zhèn)單位在崗職工工資統(tǒng)計范圍包括國有單位、城鎮(zhèn)集體單位、聯(lián)營經(jīng)濟、股份制經(jīng)濟、外商投資經(jīng)濟和港澳臺投資經(jīng)濟單位，尚未包括城鎮(zhèn)的私營企業(yè)和個體工商戶。并且，工資總額統(tǒng)計的是個人稅前工資，包括個人交納的養(yǎng)老、醫(yī)療、住房等個人賬戶的基金。
點評國家統(tǒng)計局公布的有關職工平均工資的數(shù)據(jù)與居民自身感受不相符，這是因為現(xiàn)行統(tǒng)計范圍過窄而導致的，但也引出了一個問題，那就是工資究竟該怎么界定。
工資是一個法定概念，但工資的范疇究竟是什么？工資該怎么計算？應包括哪些項目？諸如此類都存在問題。目前，我國法律規(guī)定的勞動報酬概念，也存在難以量化的問題，什么樣的勞動值多少錢，這個很難有個標準，這些都需要予以進一步規(guī)范。
員工拒簽合同要求雙薪關系可解除但須盡通知義務
案情勞動合同法第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付兩倍的工資。實踐中，用人單位拒絕與勞動者簽訂書面勞動合同，當然要支付雙倍工資。但是，如果勞動者拒絕與單位簽訂勞動合同，單位是否也要支付雙倍工資呢？北京市東城區(qū)人民法院審理了首例單位訴勞動者拒簽勞動合同要求雙倍工資的案件。
原告訴稱，被告韓某于2007年4月3日與原告簽訂勞動合同書，到原告公司任職。2008年4月2日上述勞動合同到期后，原告要求與被告續(xù)簽勞動合同，被告同意繼續(xù)在原崗位工作，但是卻拒不續(xù)簽勞動合同書，要求不支付被告2008年5月3日至同年12月20日的雙倍工資差額。
點評支付雙倍工資是勞動合同法針對企業(yè)不依法簽訂勞動合同的現(xiàn)象，為維護勞動者合法權益而設定的企業(yè)應承擔的責任，但現(xiàn)實中卻出現(xiàn)了有員工拒絕簽訂勞動合同的現(xiàn)象。
為平衡保護用人單位的合法權益，針對這一情況，隨后出臺的勞動合同法實施條例第五條明確，自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系，無需向勞動者支付經(jīng)濟補償，但是應當依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。
該條明確了勞動者拒絕簽訂勞動合同的，用人單位可立即解除與勞動者的勞動關系，但同時強調(diào)用人單位必須履行兩個書面通知義務，包括書面通知勞動者簽訂勞動合同的義務和勞動者拒簽勞動合同時書面通知其解除勞動關系的義務。
維權遭遇“踢皮球”難題須加大實際用工單位責任
案情浙江省寧波市鎮(zhèn)海區(qū)人民法院前不久審結了一起因勞務派遣引發(fā)的勞動者工傷損害賠償糾紛。
吳某于2007年6月與某建筑公司簽訂了勞動合同，約定從事由建筑公司安排的起重工工種，具體由建筑公司派遣到某鋼結構公司工作。2008年5月，吳某在該鋼結構公司工作時，右手被重物軋傷。經(jīng)司法鑒定，吳某的傷勢按照工傷標準構成七級傷殘。
法院受理該案后，建筑公司和鋼結構公司互相推卸責任，均要求對方承擔賠償責任。法院向其解釋勞動合同法規(guī)定，給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。兩被告意識到了自己的責任，遂于吳某簽訂了賠償協(xié)議。
點評招人的不用人，用人的不招人，被雇用卻不知道用人單位是誰，勞務派遣完全割裂了勞動者和用人單位之間正常的勞動關系。許多勞動者在大公司工作，卻只是和派遣單位簽訂勞動合同，沒有和實際用工單位簽訂勞動合同，發(fā)生糾紛后，派遣單位與用工單位互相推諉，勞動者到底找誰索賠很迷茫。
勞務派遣是一種非主流的用工形式，勞動合同法對其作出了特別規(guī)定，在總體上有限制勞務派遣用工形式的傾向和趨勢。但據(jù)調(diào)查，目前，勞務派遣反而成為不少企業(yè)的主要用工形式，所占比例達到了30%至80%，有的甚至達到了100%。
針對這種因勞務派遣引發(fā)的勞動爭議，明確由用人單位和勞務派遣公司共同承擔連帶責任，加大實際用工單位的責任是十分必要的。
企業(yè)非法用工出事故案認定存在用工關系途徑多樣
案情2009年9月3日，廣西壯族自治區(qū)那坡縣人民法院審結了一起企業(yè)非法用工出事故糾紛案，判決企業(yè)賠償受傷職工10萬余元。
那坡縣德隆鄉(xiāng)巖北頁巖磚廠是一家個體企業(yè)。該企業(yè)于2008年7月28日取得營業(yè)執(zhí)照。而在這之前的2007年11月下旬，磚廠即雇用工人班某為其打工。
2007年12月5日，班某在工作中被機器皮帶絞斷右臂。當天被送到縣醫(yī)院救治，后班某與磚廠口頭達成協(xié)議，由磚廠一次性賠償各種費用6000元，往后如有病變由班某自行負責。一個月后，班某右臂病變，后被確定為工傷。2008年6月26日，百色市勞動能力鑒定委員會鑒定班某工傷勞動功能障礙程度為四級傷殘。過后，班某找磚廠索賠遭拒。
法院經(jīng)審理認為，班某與磚廠雖未訂立勞動合同，但磚廠雇用班某到廠內(nèi)做工，雙方的關系是事實勞動關系，班某屬工傷。磚廠在依法備案和取得營業(yè)執(zhí)照之前便雇用了班某，應屬于非法用工，磚廠應給予班某一次性賠償。
點評工傷保險條例規(guī)定，企業(yè)在無營業(yè)執(zhí)照或者未依法登記、備案的情況下雇用工人從事生產(chǎn)勞動屬非法用工，職工在工作中傷亡的，由該企業(yè)向傷殘職工給予一次性賠償，賠償標準不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇。
以前對非法勞動關系，執(zhí)法部門經(jīng)常以不存在合法勞動關系為由不予理睬，這實際上變相鼓勵了非法用工。現(xiàn)在司法實踐中，證明用工的存在并不僅僅以勞動合同為唯一條件，途徑很多，飯票、門卡都可以成為證據(jù)，甚至有的只要能說出在哪個工地上干活或說出干的什么活就給予認定存在用工，這就進一步加大了對勞動者的保護和對非法用工的懲處。
解聘律師贏仲裁律所不服律師權益受勞動合同法保護
案情因為不同意勞動仲裁的結果，某律師事務所將律師李某訴至法院，請求法院判令其不支付被告未簽訂勞動合同的雙倍工資。
律師李某曾在某律師事務所工作，但是雙方未簽訂勞動合同，后來，該律所要求李某轉所，李某提起了勞動仲裁。勞動仲裁結果為律所應該按雙倍工資支付律師李某3150元。律所不服，向北京市西城區(qū)人民法院提起訴訟。
律師事務所認為，律師個人才是依法獲準為社會提供法律服務的市場主體，是獨立的勞動個人，而非律師事務所的雇員。因而律所與律師之間的關系適用律師法，而不適用勞動合同法。
點評關于會計師事務所、律師事務所是否適用勞動合同法這個問題，勞動合同法實施條例給出了答案。實施條例第3條規(guī)定，依法成立的會計師事務所、律師事務所等合伙組織和基金會，屬于勞動合同法規(guī)定的用人單位。這就意味著，律師的合法權益也受勞動合同法保護。
上下班途中遭車禍算工傷相關條例有必要保留此規(guī)定
案情從單位回家的路途中駕車出事故死亡，被認定為工傷，死者劉文宇的單位小紅門印刷廠認為，劉文宇系上班期間早退私自外出，且系無證駕駛無牌照車輛，不屬工傷，訴至法院，要求撤銷區(qū)社保局所作的工傷認定結論通知書。北京市朝陽區(qū)人民法院依法駁回了印刷廠的訴訟請求。
朝陽區(qū)法院經(jīng)審理認為，工傷保險條例對不得認定為工傷或視同工傷的情形作出了明確的規(guī)定，職工只有存在法定情形時才能被排除工傷的認定。劉文宇無證駕駛無牌照機動車輛屬于違反道路交通安全管理的問題，并不屬于不得認定工傷的法定情形，小紅門印刷廠以此主張認定工傷適用法律錯誤不予采納。
點評由于操作復雜和受到公平性質疑，沿用13年的上下班途中遇交通事故定為工傷的規(guī)定，可能被廢除。國務院法制辦此前公布的工傷保險條例修正案征求意見稿中，刪去了現(xiàn)行工傷保險條例關于在上下班途中受到機動車事故傷害認定為工傷的情形。國務院法制辦解釋說，在實踐中，由于住房商品化和人員流動性的提高，對如何確定“上下班途中”爭議繁多、操作難度大。上下班途中雖然可以視為工作時間和工作場所的延伸，但并不等于就是工作時間和工作場所，刪除上述規(guī)定，不會影響對工傷保險核心情形的保障。
隨著科學技術發(fā)展，勞動者從事危害勞動所帶來的職業(yè)傷害日益減少，與此同時，上下班途中發(fā)生道路交通事故的則增多了。因此，我認為，在工傷保險條例中保留上下班途中遭遇交通事故認定為工傷的規(guī)定，就顯得很有必要。
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