淺議建設工程索賠
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(1)承包商向業主的索賠依據:合同通用條款:6.2、6.3、7.3、8.3、11.2、12、13、14.3、16.3、16.4、18、19.5、20.2、21.1、21.2、22、23.3、24、26、27.4、29.1、33.3、35.1、36、39.3、40、41、43;
(2)業主向承包商的索賠依據:合同通用條款:4.4、7.3、9.2、12、14.2、15、18、19.5、20.1、22、27.3、28、29.2、29.3、35.2、39.3、41。
2、索賠的證據:
索賠證據是當事人用來支持其索賠成立或與索賠有關的證明文件和資料。索賠證據作為索賠文件的的重要組成部分,在很大程度上關系到索賠的成功與否。在工程項目的實施過程中,會產生大量的工程信息和資料,這些信息和資料都是開展索賠的重要依據,如果證據資料不完整、不全面,索賠就難以順利進行。因此作為合同當事人應從施工開始時就要有目的地收集證據資料,系統地拍攝施工現場,妥善保管各種文件及成本開支收據,有意識地為索賠文件積累必要的證據材料。
①索賠證據的基本要求:根據相關法律、司法解釋,索賠證據應符合真實性;關聯性;合法性的三個基本要求。
②索賠證據的種類:根據建設工程項目的不同特點,常見的索賠證據主要有:
A、招投標文件及各種合同文件;
B、技術交底、施工組織設計及施工日志;
C、投標前業主提供的參考資料和現場資料;
D、工程備忘錄、會議紀要及各種變更簽證;
E、設備、材料訂貨、運輸資料;
F、來往文件、電話記錄、收發記錄;
G、工程進度計劃和實際施工進度表;
H、工程照片及聲像資料;
I、氣象報告和資料;
J、各種會計核算資料和結算資料;
K、各種檢查驗收報告和技術鑒定報告;
L、市場行情記錄;
M、其他文件如:分包合同、訂貨采購單、工資單、法律、法規等。
(二)索賠文件
索賠文件也稱索賠報告。它是合同一方向對方提出索賠的書面文件,反映了一方當事人對一個或若干個索賠事件的所有要求和主張,對方當事人也是通過對索賠文件的審核、分析來評價認可或要求修改、反駁甚至拒絕的,所以索賠文件也是雙方進行索賠談判、調解、仲裁、訴訟的基礎。
索賠報告一般包括以下內容:
1、索賠致函和要點;
2、總體情況介紹(敘述索賠事件過程及對方責任等);
3、索賠列表(將索賠項目及索賠值逐一列出);
4、上述事件闡述;
5、上述事件結論;
6、合同條款和事實情況;
7、分包商、供貨商索賠;
8、工期延長或損失費用的計算;
9、各種證據材料;
10、相關法律法規;
索賠文件的編寫要符合以下要求:
1、索賠事件應該真實;
2、責任分析應清楚明確、有根據;
3、論證干擾事件造成承包商損失理由要充分;
4、索賠計算要客觀、合理、準確;
5、文字要精煉、條理清楚、語言要衷懇。
(三)索賠工作程序
索賠工作程序是指從索賠事件產生到最終處理全過程所包括的工作內容和工作步驟。具體工作的索賠程序,應根據雙方當事人簽訂的施工合同約定進行。在實踐中,主要有以下幾個步驟。
1、索賠意向的提出。在工程實施過程中,一旦出現索賠事件,承包商應在合同規定的時間內及時向業主或工程師書面提出索賠意向通知,即向業主或工程師就索賠事件表明要求索賠或保留索賠權利的態度。索賠意向的提出是索賠工作程序的第一步。
2、索賠資料的準備。從提出索賠意向到提交索賠文件期間,屬于承包商索賠資料的準備階段。承包商應著手做好以下工作:
①調查干擾事件,了解事件產生的詳細經過及結果;
②分析干擾事件產生的原因、劃分各方責任,確定是否在合同規定的賠償或補償范圍內;
③損失調查和計算,通過對比實際和計劃的施工進度和工程成本,分析經濟損失或權利損害的范圍與大小,由此計算出工程索賠費用和工期值。
④收集證據。全面地收集從干擾事件產生到結束的全過程中,能夠支持索賠要求的客觀證據資料。
⑤起草索賠文件。按照索賠文件的格式和要求,將上述內容系統地反映在索賠文件中。
3、索賠文件的提交。承包商必須在合同規定的索賠時限內向業主或工程師提交正式的書面索賠文件。承包商還應保留好送達證據。
4、工程師(業主)對索賠文件的審核。工程師必須是經業主委托或聘請對工程項目有權監督、審核、控制的人員。
5、索賠的處理與解決。從遞交索賠文件到索賠結束是索賠的處理解決過程。如雙方通過談判、協商未能達成一致意見,可依據合同約定通過仲裁或訴訟程序解決。
建設工程項目的復雜性、不確定性,決定了合同當事人之間發生索賠事件不可避免。無論是承包商還是業主均應提高對工程索賠的認識,熟悉、掌握并廣泛采用這一建筑行業的法律制度,加強索賠管理這一合同管理的重要內容,以維護建設工程施工合同當事人的合法權益及建設市場的健康發展。
■ 楊景欣
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