我國眾籌融資的第一案具有典型的代表意義，本文將對該案相關(guān)的裁判要點進行分析，包括對眾籌合法性的確認、涉案合同的性質(zhì)以及合法性問題等問題。研究清楚這些問題對眾籌融資實務有重要的意義。
2015年9月15日，我國眾籌融資第一案——北京飛度公司與北京諾米多公司居間合同糾紛一案在海淀區(qū)法院進行了公開宣判。案件中，北京飛度公司與北京諾米多公司簽訂了《委托融資服務協(xié)議》，約定在“人人投”眾籌平臺為北京諾米多公司發(fā)布融資項目，并在完成籌資后，由投、融資雙方在線下設(shè)立有限合伙企業(yè)經(jīng)營餐飲業(yè)。有限合伙企業(yè)尚未成立，雙方就因北京諾米多公司未按協(xié)議約定安排經(jīng)營場所、未提供房產(chǎn)證等問題發(fā)生糾紛，雙方互發(fā)了解約通知書，并就違約責任的承擔問題訴至法院。此案的判決之所以成為眾籌領(lǐng)域法律發(fā)展的風向標，是因為法院對眾籌和委托融資協(xié)議的定性將影響眾籌領(lǐng)域未來的立法趨勢，而且在個案審判中現(xiàn)行法律制度存在的一系列問題已浮出水面，迫使理論界和實務界及時應對。
首先，海淀區(qū)法院將眾籌認定為非公開發(fā)行的證券，并且合法。理由在于該眾籌融資項目的投資者人數(shù)累計不超過200人上限，且通過眾籌平臺注冊的投資者為特定對象，因此該眾籌項目不屬于《證券法》第十條中規(guī)定的“公開發(fā)行證券”。將眾籌定性為非公開發(fā)行的證券，與證券業(yè)協(xié)會起草的《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》的定性一致，盡管該辦法為自律性規(guī)范且尚未生效。未來眾籌領(lǐng)域立法將可能限定投資者必須為特定對象（即實名注冊用戶），單個眾籌融資項目投資者累計不得超過200人、眾籌平臺只能向?qū)嵜杂脩敉扑]項目信息，眾籌平臺和融資方均不得公開宣傳、推介或勸誘，從而免除依據(jù)《證券法》關(guān)于公開發(fā)行證券需報國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務院授權(quán)部門核準的流程，以便捷、拓展中小微企業(yè)直接融資渠道，并符合中國人民銀行等十部委近期出臺的《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》（《指導意見》）鼓勵創(chuàng)新、提升金融服務質(zhì)量和效率的精神。
海淀區(qū)法院將眾籌至于《證券法》中討論，體現(xiàn)了當前新《證券法》修改的方向，即通過擴大“證券”的內(nèi)涵與外延，使其可以適當涵蓋當前的新型金融商品。但現(xiàn)行的《證券法》中證券范圍僅包括六大類：股票、公司債券、國務院認定的證券、基金、政府債券、以及上述證券的衍生品，本案中的眾籌產(chǎn)品不在此列，也不能通過以上類別進行擴大解釋，因此，海淀區(qū)法院在判決中存在法律適用的瑕疵，這也映射了當前亟需擴大證券的定義，降低法律調(diào)整社會關(guān)系的滯后性，為構(gòu)建多層次金融體系提供法律助力。如果新《證券法》對“證劵”的定義參考美國的立法經(jīng)驗，以列舉外延的方式進行界定，宜將眾籌等互聯(lián)網(wǎng)金融商品列入其中，并授權(quán)主管部門對今后出現(xiàn)的金融商品進行補充規(guī)定。
其次，海淀區(qū)法院概括性地將《委托融資服務協(xié)議》認定為居間合同。居間合同是居間人為委托人提供媒介服務的中介合同，而在眾籌中，平臺負有告知訂約機會的義務和忠實義務，融資人負有支付報酬的義務，這與居間合同關(guān)系最為接近，可以依據(jù)《合同法》第124條的規(guī)定，對于無名合同可參照合同法分則或其他法律最相類似的規(guī)定進行認定。因此，海淀區(qū)法院的認定符合當前的法律法規(guī)。同時，海淀區(qū)法院也意識到眾籌融資作為一種新型金融業(yè)態(tài)，其具體法律關(guān)系也會隨眾籌平臺的不斷創(chuàng)新和案件的具體細節(jié)而發(fā)生變化。但即便如此，將眾籌領(lǐng)域中平臺提供者與融資者之間復雜的法律關(guān)系抽絲剝繭，相對概括為居間合同關(guān)系，對今后法院系統(tǒng)的判決具有指導意義。
但如果認為眾籌平臺僅負有居間合同中的約定義務，則可能將當中的復雜關(guān)系簡單化，畢竟眾籌關(guān)涉多方的利益和資本市場的監(jiān)管。眾籌中涉及平臺提供者、融資者與投資者三方的相互關(guān)系。本案中的融資模式為天使式股權(quán)眾籌，即融資者委托眾籌平臺公布創(chuàng)業(yè)項目籌集資金，并作為領(lǐng)投人與跟投人（投資者）在線下成立有限合伙企業(yè)。他們之間一般會簽訂《發(fā)起人協(xié)議》等企業(yè)設(shè)立性文件，如果融資者違反協(xié)議的約定，投資者一般可以根據(jù)協(xié)議追究其責任。但如果案件中眾籌平臺在審查中未能發(fā)現(xiàn)融資者有違反《委托融資服務協(xié)議》的情況，處于能力不對稱地位、且依靠平臺獲得信息的投資者是否可以追究眾籌平臺的責任，則是今后立法需要斟酌的問題。現(xiàn)階段眾籌市場的發(fā)展體現(xiàn)為野蠻生長的特征，并不是所有的平臺都提供信息審核、風險防控以及交易結(jié)構(gòu)設(shè)計、交易過程監(jiān)督等服務，為避免眾籌平臺因利益誘導或疏忽，不經(jīng)審查將不符合投資者投資目標和投資需求的項目、甚至違法違規(guī)的項目推薦到平臺，就不能囿于形式平等，而需要通過立法對投資者進行傾斜保護，參考國外“賣者注意”和信賴義務為指導，可以單方加重眾籌平臺的審查義務。
最后，海淀區(qū)法院認定涉案合同有效，其支持和鼓勵眾籌交易發(fā)展的結(jié)論，為眾籌融資行業(yè)在我國的健康規(guī)范發(fā)展留下了空間。借此契機，我們也對當前眾籌領(lǐng)域的規(guī)范性法律文件進行梳理。與眾籌相關(guān)的法律法規(guī)尚未上升至人大立法的高度，即便是部門規(guī)章也僅是以通知、指導意見的形式作出。2015年7月18日最新發(fā)布的《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》在最初的立法階段時傳聞是由國務院發(fā)文的，結(jié)果拖了一年，變?yōu)槭课?lián)合發(fā)文，效力位階較低。由此可見，當前眾籌行業(yè)仍處于放養(yǎng)階段，相關(guān)部門在立法實踐中仍處于觀望狀態(tài)。2014年年末中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布了《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》，該辦法雖為尚未生效的行業(yè)自律規(guī)范，但亦對今后眾籌領(lǐng)域法律法規(guī)的發(fā)展起到推動作用。除了與本案中就眾籌的性質(zhì)（非公開發(fā)行的證券）作出一致認定外，其還提及股權(quán)眾籌平臺應當在證券業(yè)協(xié)會備案登記并為證券業(yè)協(xié)會會員，同時規(guī)定股權(quán)眾籌平臺負有的勤勉義務、審核義務、投資者風險揭示義務等。而規(guī)定眾籌平臺不得兼營P2P借貸業(yè)務，也是對當前互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域中出現(xiàn)的如P2P網(wǎng)貸平臺紅嶺創(chuàng)投試水股權(quán)眾籌（為名為“名媛坊”的淘寶網(wǎng)店招股融資）的回應，以避免風險跨行業(yè)外溢。
總之，眾籌第一案的審理映射了當前司法系統(tǒng)對眾籌行業(yè)的支持，給新興互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的創(chuàng)業(yè)者一顆定心丸，同時案件審理也映射出當前缺乏調(diào)整眾籌領(lǐng)域的相應法律法規(guī)，但眾籌交易的模式仍在快速發(fā)展變化當中，規(guī)則的形成也不可能一蹴而就，立法和司法實踐需要緊跟形勢適時推進和不斷檢驗。
作者：廣東廣強律師事務所副主任陳北元律師/孫裕廣
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